晚上十點，工作群消息提示音響個不停

　　專家：引入離線權(quán)減少“隱形加班”保障數(shù)字時代勞動者休息權(quán)

　　調(diào)查動機

　　前幾天，一則“朋友圈被領(lǐng)導(dǎo)點贊成認定加班證據(jù)”的新聞沖上熱搜榜，引發(fā)社會廣泛關(guān)注。據(jù)報道，一員工在休息日推廣公司產(chǎn)品，發(fā)朋友圈后獲得領(lǐng)導(dǎo)點贊，后該員工被公司解雇，以此證明自己之前存在加班，主張公司支付加班費獲法院支持。

　　隨著數(shù)字時代的到來，勞動者權(quán)益保護呈現(xiàn)出新的特點，各種“隱形加班”如“人不在工位，活還在身上”“24小時不敢關(guān)機，隨時接工作任務(wù)”“下班回到家還得參加線上培訓(xùn)”等飽受詬病。

　　“隱形加班”是否屬于加班，如何界定？勞動者下班后的“離線休息權(quán)”(也稱“離線權(quán)”)該如何保障？對此記者進行了調(diào)查采訪。

　　□ 本報記者 趙麗

　　□ 本報實習(xí)生 陳穎

　　在四川成都某影視公司工作的鄭婷，隨身攜帶電腦已成為職業(yè)習(xí)慣——“比如晚上正在和朋友一起吃晚飯，手機收到這樣的信息‘表格里面標注的地方麻煩補充一下，按照上面的格式……’”每當這時，她就會條件反射般地立即放下筷子回復(fù)消息，“發(fā)消息來的也是打工人，他們也在加班”。

　　下班后還經(jīng)常需要處理工作的何止鄭婷一人。今年12月初，某知名母嬰品牌創(chuàng)始人發(fā)布視頻稱自己已退出公司所有員工群，原因在于他對員工周末不響應(yīng)的工作態(tài)度極度不滿。此事再次引發(fā)網(wǎng)友對離線休息權(quán)的廣泛討論。

　　有全國政協(xié)委員在今年全國兩會期間提交《關(guān)于保障勞動者離線休息權(quán)的提案》稱，“離線休息權(quán)”指勞動者在法定或約定工作時間之外，拒絕通過數(shù)字工具進行工作聯(lián)絡(luò)或處理工作事宜的權(quán)利，建議將離線休息權(quán)入法，減少勞動者出現(xiàn)“休而不息”的情況，從而更好地保障勞動者合法權(quán)益。

　　有受訪專家建議，有必要引入離線權(quán)，規(guī)定用人單位特定時間段不可以聯(lián)系勞動者，但也不應(yīng)當極端化，如下班后偶然的、應(yīng)對緊急工作需要的聯(lián)系不應(yīng)當被全然禁止。

　　隱形加班成為常態(tài)

　　隨時在線處理工作

　　當拖著疲憊的身軀下班回到家，在某金融機構(gòu)工作的李娜本想享受片刻的寧靜，可直到晚上10點，工作群里的消息提示音依舊響個不停。

　　“每天要在群里匯報當天的工作進展，聯(lián)系了多少個客戶等。如果不及時回復(fù)消息，就會被點名批評‘擅離崗位’?！崩钅日f，“24小時待命”的緊迫感讓她感到身心俱疲。

　　鄭婷也深有同感?！拔业墓ぷ鲿r間是朝九晚五，但我發(fā)現(xiàn)從去年開始，經(jīng)常會在非工作時間接到上級或是同事的工作安排?！编嶆谜f，這樣的情況越來越頻繁，每周至少一兩次，有時需要立即完成，有時回復(fù)“收到”后第二天再到單位處理。如果遇到比較緊急的情況但又沒及時在工作群里回復(fù)，領(lǐng)導(dǎo)就會馬上打電話來質(zhì)問：“你怎么沒關(guān)注群里的消息？”

　　有一次周末，鄭婷帶著家人逛公園，眼看手機馬上就要沒電了，她著急地四處尋找租借充電寶的地方，“手機1分鐘都不敢關(guān)機”。

　　在廣東某互聯(lián)網(wǎng)大廠做產(chǎn)品運營的趙凱告訴記者，最痛苦的不是經(jīng)常工作到深夜，而是回到家都零點了，部門領(lǐng)導(dǎo)還在工作群里發(fā)消息安排任務(wù)，提醒大家沒有完成的工作任務(wù)和明天一早就要提交的材料。

　　“我工作這么久從來不敢關(guān)機，因為下班后部門領(lǐng)導(dǎo)隨時會打來電話，你說下班和加班還有什么區(qū)別？！”趙凱吐槽道。

　　要求手機24小時開機，工作群里的消息必須及時回復(fù)，晚上開會……《法治日報》記者近日采訪北京、河北、廣東等地各行各業(yè)20多位勞動者發(fā)現(xiàn)，其中有15位人存在結(jié)束工作時間并離開工作場所后在線上進行“隱形加班”的情況，而且他們并未得到任何形式的補償，如加班費、補假等。

　　記者注意到，“隱形加班”已經(jīng)是不少上班族的生活常態(tài)。“最討厭非工作時間發(fā)消息來布置工作”“回個電話是浪費不了多少時間，但是會破壞一整個周末的好心情”“24小時為工作待命，卻從來沒人提過加班費的事”……社交平臺上，各種與“隱形加班”有關(guān)的吐槽刷了屏。

　　采訪中，也有勞動者表示，數(shù)字時代，企業(yè)一些特殊的工作崗位，以及面對緊急情況時，勞動者理應(yīng)在線及時處置工作。

　　從事廣告經(jīng)營工作的陳女士說，自己的工作沒有上下班之分，因為需要對接很多部門和客戶，大家的時間又湊不到一起，只能利用下班時間溝通，每天回家路上都要回電話、回消息。身邊的朋友早已習(xí)慣她帶著電腦吃飯，常常吃到一半，發(fā)現(xiàn)她正埋頭打字。

　　在數(shù)字經(jīng)濟的驅(qū)動下，許多行業(yè)的工作模式發(fā)生了翻天覆地的變化。特別是在IT、金融、媒體等領(lǐng)域，遠程辦公、彈性工作時間已形成共識，不少網(wǎng)友表示：“像醫(yī)生、老師、警察等職業(yè)，怎么可能完全做到‘離線休息’，我們還是要區(qū)分不同情況”。

　　界定標準尚未明晰

　　認定舉證存在困難

　　“我聽過‘隱形加班’，也聽過離線休息權(quán)，但在我們這種單位，下班時間處理工作事宜是普遍存在的現(xiàn)象?！痹诤贾菀患裔t(yī)療器械企業(yè)工作的張先生說，上周在下班路上，就接到了3個工作通知，分別是第二天要交的報告一定要按時拿出來，臨時安排第二天一早有個會議要參加，以及上級領(lǐng)導(dǎo)想了解一項工作的內(nèi)容，需要他馬上匯報該項工作的進度。

　　“如果我以加班為由要加班費或其他補償，領(lǐng)導(dǎo)就會告訴我，這本來就是我應(yīng)做的工作，不算加班?！睆埾壬f。

　　對此，首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)勞動經(jīng)濟學(xué)院教授范圍認為，加班應(yīng)當是在工作時間之外并且是為了用人單位利益，以及受單位安排處理相關(guān)工作事務(wù)。下班之后基于老板或者客戶通過社交媒體布置工作任務(wù)符合加班的構(gòu)成要件，應(yīng)該屬于加班。

　　記者梳理發(fā)現(xiàn)，司法實踐中，一些相關(guān)案例的判決顯示不支持賠償加班費，原因包括勞動者提供的證據(jù)不能直接證明系經(jīng)用人單位安排加班，未能證明勞動者所主張的存在連續(xù)性、常態(tài)性加班情形等。也有受訪者表示其不敢維權(quán)或維權(quán)難的主要原因為舉證難和認定難。

　　“下班后接了老板或客戶的電話是否屬于工作，在多大程度上應(yīng)當計入工作量，這些目前都是不清晰的?！敝袊鴦趧雨P(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會主任沈建峰說，“事實上，不是所有的‘線上辦公’都算加班，若僅在社交群里作簡單溝通，具有偶發(fā)性和臨時性，未影響勞動者生活休息，則不應(yīng)認定為加班”。

　　怎樣確定“隱形加班”的工作時長也需斟酌。沈建峰說，考慮到勞動者通過社交軟件進行加班的“工作狀態(tài)”難以把握，用人單位不能實時進行監(jiān)督，而且勞動者在“隱形加班”的過程中也可以進行其他生活活動的特點，如果直接將聊天記錄體現(xiàn)的某個時間段或者某一天的時間全部認定為加班時間，對用人單位而言有失公平。

　　在范圍看來，對“隱形加班”存在舉證和認定難，主要原因在于以下四個方面：

　　一是難以證明社交媒體安排工作人員與單位的同一性，即加班是按照單位要求在延長的工作時間段完成工作任務(wù)，勞動者需要證明工作任務(wù)是單位安排，而通過社交媒體布置工作任務(wù)的人員是否為單位領(lǐng)導(dǎo)或者代表單位領(lǐng)導(dǎo)面臨舉證困難；

　　二是難以證明符合單位規(guī)定的加班要件，用人單位通常通過規(guī)章制度等明確加班需要經(jīng)過審批等程序，“隱形加班”的情形下，勞動者加班通常未經(jīng)過審批流程；

　　三是某些情形下難以證明基于安排完成相關(guān)工作，比如單位通過語音等方式讓勞動者完成相關(guān)工作，勞動者要舉證是基于單位安排，而非主動，存在一定困難；

　　四是難以證明工作時間抑或延長工作時間加班。勞動者僅依據(jù)社交媒體記錄，難以區(qū)分是工作時間還是延長工作時間，因此，其還需舉證單位的工作時間安排。

　　在受訪專家看來，數(shù)字時代的勞動問題具體怎樣認定、怎么舉證等需要在未來的案件辦理中不斷完善。

　　“可以由最高審判機關(guān)聯(lián)合人社、財政等部門制定司法政策，尤其是通過發(fā)布典型案例、指導(dǎo)性案例等界定數(shù)字時代加班的認定要件?！敝袊ù髮W(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院教授、社會法研究所所長婁宇說。

　　逐步探索總結(jié)經(jīng)驗

　　謹慎入法完善制度

　　“且不說在當前實踐中，拒絕加班已是難上加難，對自己職業(yè)發(fā)展和與領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系影響，對職業(yè)的責(zé)任感以及加班費的誘惑等都會成為勞動者無法拒絕加班的原因，更何況在線發(fā)來工作任務(wù)即使拒絕承擔，其本身已經(jīng)構(gòu)成對勞動者休息和生活的干擾了?！鄙蚪ǚ逭J為，為此，有必要引入離線權(quán)，規(guī)定用人單位特定時間段不可以聯(lián)系勞動者。

　　沈建峰表示，離線權(quán)并不是簡單的加班拒絕權(quán)。我國現(xiàn)行法律規(guī)定，用人單位經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，據(jù)此勞動者已有拒絕加班的權(quán)利。離線權(quán)是針對數(shù)字時代勞動者隨時可及帶來的問題，而提出的不被聯(lián)系和打擾的權(quán)利。它是一種數(shù)字時代休息領(lǐng)域升級版的保護措施。按照離線權(quán)的邏輯，離線不只是拒絕加班，而是不被打擾；不是勞動者可以拒絕下班后在線安排的工作，而是用人單位的聯(lián)系行為本身就是違反法律規(guī)定，它是一種在工廠圍墻消失之后，用法律之手再度切割工作和生活的制度安排。

　　中國勞動關(guān)系學(xué)院副教授張麗云也提出，離線權(quán)的引入其實是將勞動者的勞動權(quán)和休息權(quán)放到了最重要的位置。8小時之外的工作時間可以拒接勞動安排的電話和拒絕線上安排，且不能因此追究勞動者責(zé)任。盡管我國的法律制度并未提及“離線權(quán)”，但是制度上對于加班的最長時間是有限定的，也是對勞動者基本休息權(quán)的保障。

　　婁宇的看法則有所不同：“加班是一個協(xié)議行為，需要勞資雙方協(xié)商一致。保持時刻在線也不意味著必須接受來自用人單位的加班安排，沒有必要將‘離線’權(quán)利化。可以通過司法實踐和發(fā)布司法政策的方式，將社交媒體時代加班的認定條件進行合理的改造，適應(yīng)當下的需求。”

　　值得注意的是，受訪專家提出，單位可能的確存在24小時為消費者提供服務(wù)的需要或彈性工作制的情況，針對離線休息這一需要平衡用人單位需求與勞動者權(quán)益保護的復(fù)雜問題，是直接以立法的形式加以規(guī)定，還是先采用指導(dǎo)案例、規(guī)范性文件等模式先行探索，不斷總結(jié)經(jīng)驗，待未來成熟時再轉(zhuǎn)化為立法，今后還需作進一步探討。從比較法上來看，法國、意大利、西班牙、德國、美國以及歐盟采用不同的規(guī)范方式，我國也需要探索適應(yīng)中國國情的應(yīng)對模式。

　　“離線權(quán)作為一種剛性的切割工作和休息的措施也不應(yīng)當極端化。一方面，如同現(xiàn)代社會幾乎所有勞動者工作期間都可能使用通信軟件處理私事一樣，下班后偶然的、應(yīng)對緊急工作需要的聯(lián)系并不應(yīng)當被全然禁止?！鄙蚪ǚ逭f，另一方面，離線權(quán)設(shè)置的絕對不被打擾的時間，不應(yīng)是下班后的全部16小時，而可能是連續(xù)的11小時或者9小時。這兩方面的調(diào)試是適用數(shù)字時代生活方式的需要，也是離線權(quán)制度設(shè)計的難點所在，在今后的制度設(shè)計中應(yīng)重點考慮。